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专利质量来真的?
来源:中国农化专利网   发布时间:2019-02-18 18:50
简述
2015年12月18日国务院发布《国务院关于新形势下加快知识产权强国建设的若干意见》的促进知识产权创造运用部分提出“实施专利质量提升工程,培育一批核心专利”。在2016年7月8日发布的《意见》重点任务分工方案的通知中制定由知识产权局负责。

2016年底国家知识产权局出台《专利质量提升工程实施方案》提出以“高水平创造、高质量申请、高效率审查、高效益运用”为目标,对应以“发明创造与专利申请质量提升工程、专利代理质量提升工程、专利审查质量提升工程、严格保护和高效运用促进专利质量提升工程”四大重点工程为抓手。

 

当你还未脱离专利数量的思维桎梏,却已被专利质量冲击得头眼昏花。 ——致专利生产线工人

 

产线工人们:三年前,笑谈专利审查严格;两年前,讨论专利审查严格;一年前,诉说专利审查严格;今年,重视专利审查严格。

 

专利生产线有三方关联人

产线工人身份较杂乱:专利销售顾问、专利代理师或专利撰写员、IPR或兼职、专利审查员;

 

产线所有权归多方所有:专利权人、各种专利中介公司、各级政府专利机关;

 

产线获经济利益人较多:产线链条的人自不必说,还包括会议产线、项目申报产线、职称产线。

 

但,专利产业转型升级,会为我们带来享受于其中的痛。

 

中国发展靠共产党领导,明星吸毒靠朝阳群众举报,专利质量靠国知局决心。

 

我们一直在这条朝阳路径上,享受着其带来的荣华,其实,这条路有人在经营,该人一直给我们铺设前进轨道,提供优良服务员,票价调至1.5折,补贴依据座位等级,统一在上车点发放,听话的途中站点奉上茶点,尊贵的下车前给予挽留。但该人和我们被他盯上了,他不是要登上行驶在轨道上的高铁,而是他透过飞机的小窗往后下方看到高铁正行驶在跨河大桥上的所见,盯上了就会去想,然后他就有所行动。他、该人和我们形成2018年中国专利主事件。

 

2018年不是中国专利质量第一年,但可以被称为中国专利质量元年。

 

发生的如下事件都会被牵涉到专利质量:

如中美贸易摩擦、中兴被美国制裁、五眼联盟排斥华为、共享充电宝专利战、华为VS三星、酷派VS小米、安卓系统专利收费、三星OLED技术泄漏、三家会战空调。

 

上述这些都是专利质量结果,而对于专利质量本身和专利质量前因一直是迷糊的,以下为本人解除迷糊的观点。

 

专利质量评价指标

 

2013年起,国家知识产权局知识产权发展研究中心编制和发布《中国知识产权发展状况报告》,其评价指标体系包括4个一级指标、10个二级指标和46个三级指标,质量属于二级指标,其一级指标为创造,质量包括的5个三级指标中专利的4个分别为:发明专利申请比例、专利维持率、发明专利平均维持年限和PCT国际专利申请受理量,4个指标的分值比例相同,并且从2015年-2017年,三年分值比例逐年升高,分别为1.39%、1.67%、1.8%。我们对于这个质量评价指标和趋势是非常不认可的,但各级政府机关按该指标办事。

 

非正常专利申请通报

 

国家知识产权令第四十五号《关于规范专利申请行为的若干规定》于2007年8月27日发布,并于2007年10月1日起施行。

 

此部门规章的第三条对非正常申请专利的行为进行了明确:

(一)同一单位或者个人提交多件内容明显相同的专利申请;

(二)同一单位或者个人提交多件明显抄袭现有技术或者现有设计的专利申请;

(三)专利代理机构代理提交本条第(一)项或者第(二)项所述类型的专利申请。

 

第四条对处理措施进行说明,第五条对处理程序进行说明。

 

2017年4月1日,该部门规章修改后形成国家知识产权局令第七十五号《国家知识产权局关于修改〈关于规范专利申请行为的若干规定〉的决定》,重点对非正常申请专利的行为进行了补充:

(一)同一单位或者个人提交多件内容明显相同的专利申请;

(二)同一单位或者个人提交多件明显抄袭现有技术或者现有设计的专利申请;

(三)同一单位或者个人提交多件不同材料、组分、配比、部件等简单替换或者拼凑的专利申请;

(四)同一单位或者个人提交多件实验数据或者技术效果明显编造的专利申请;

(五)同一单位或者个人提交多件利用计算机技术等随机生成产品形状、图案或者色彩的专利申请

(六)帮助他人提交或者专利代理机构代理提交本条第一项至第五项所述类型的专利申请。

 

在第四条的处理措施中对处置措施进行强化,如:删除多个“建议”、增加了纳入全国信用信息共享平台;第五条的处理程序中,在“应当给予当事人陈述意见的机会”之前增加“必要时”。

 

十年间,国家知识产权局年度专利申请受理量从69.3万增加至369.7万,《关于规范专利申请行为的若干规定》才第一次修改,修改内容不多,但每处修改都是带着专利质量的背景。

 

2018年12月初,专利圈冒出新闻惊雷,热度蹭蹭往上涨,那就是国家知识产权局此前向多省知识产权局发出通报,通报内容为该省涉嫌非正常专利申请的专利申请人、专利代理机构和代理人情况。

 

确认涉嫌非正常专利申请的省份有:四川省、河南省和广东省,其他省份的通报因未被公开暂且未知。由于涉嫌非正常专利申请是很难依据《专利法》和《专利审查指南》驳回的,则证明为非正常专利申请时,需要参照因素,在已公开的通报中,参照因素涉及专利申请预期增长目标、GDP增速、R&D经费投入增速、技术领域跨度、申请量和时间跨度矛盾、技术方案雷同等。

 

上述通报均是以政府内部层级发文形式操作,地方知识产权局通知代理机构、专利申请人或专利联系人的闭环形式,对于通报事宜的处理采用专利申请人主动撤回的方式,因而,专利质量虽然在动作,但只有直接相关人知悉。

 

专利资助政策专项督查

 

国家知识产权局办公室于2018年8月3日发布《国家知识产权局办公室关于开展申请相关政策专项督查的通知》,在专利圈内可以称为专利资助政策专项督查。

 

通知发文背景:当前某些省份仍有部分市县区在专利资助管理上存在“不作为、慢作为、乱作为”等问题,相关政策迟迟调整不到位,继续采用财政资金资助的方式盲目拉升专利申请量,与中央要求有偏差。

 

在通知中的督查重点明确了五个方面:

(一)、严格专利资助范围,要求对于专利申请的资助范围仅限于获得授权的专利申请,对于未授权的国内专利申请,不应给予任何形式的财政扶持;

(二)、合理确定专利资助标准,专利资助对象所获得的各级资助总额不得高于其缴纳的官方规定费用和实际发生专利代理服务费总额,对专利服务机构的资助也予以限定;

(三)加强专利工作衔接避免超额资助,主要避免多次资助或关联政策叠加时信息的未拉通;

(四)、强化专利申请相关政策台账管理,注意点是台账范围包括园区;

(五)、严厉打击非正常专利申请。

 

采用设立专项督查组和问责到责任人的形式。

截止目前,通知发出后,全国范围内对现行专利资助政策进行调整或停止发放的有:深圳市及各区、成都市及各区、广州市及各区、佛山市及各区、东莞市及各区、郑州市及各区、西安市及各区、浙江省多市、江苏省多市、上海市。

 

2018年的此次专利资助专项督查针对的是省级以下的知识产权局,当前省级知识产权局的专利申请资助政策已取消或均经过多次修改后已符合通知要求,但是当前市区级的专利资助力度非常之大,区的发明专利受理即能获得5000元/件。

 

专利代理体系监管执行不力

 

专利代理机构被定义为一个特殊市场主体,常与律师事务所相提并论,但二者的自律和受到的监督存在较大差异,专利代理机构与一般公司主体受到的监督无较大区别。

 

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《专利法》第十九条有赋予专利代理机构名份和权利,“专利代理机构的具体管理办法由国务院规定”。

 

国务院依据《专利法》于1985年批准《专利代理暂行规定》;中国专利局于1991年经国务院批准后发布《专利代理条例》,该条例实施近27年后才进行修订,2018年11月6日经国务院批准发布并将于2019年3月1日起实施。

 

《专利代理条例》中的内容主要包括:专利代理的定义、专利代理机构的设立和管理、专利代理师的考试、专利代理机构和专利代理师的执业、及法律责任。

 

其中,专利代理机构和专利代理师对业务存在利益冲突的情形是未执行的。在第十四条对专利代理机构接受有利益冲突当事人委托情形的禁止性规范、专利代理机构指派专利代理师处理业务应当考虑其本人及其近亲属存在利益冲突的禁止性规范。

 

2015年发布的《专利代理管理办法》的约束对象是专利代理机构和专利代理人,目的是规范执业行为,严格行业自律,不断提高行业服务水平。

 

第一部《专利代理管理办法》颁布于2003年,并于2011年进行修改,于2015年随着新办法施行而废止。

 

《专利代理管理办法》中主要内容包括:专利代理机构成立、变更、扩张和解散的细则;专利代理师执业要求和程序;国家知识产权局对专利代理机构的监督管理权。

 

该《办法》实施期间,对专利代理机构的形式管理是不错的;对专利代理师执业的管理完全流于形式;对于非专利代理机构的管理束手无策,但它们在开展专利代理服务。

 

中华全国专利代理人协会的《章程》和《规范》,从主体名称来看,其应当只对专利代理师进行管理,但其中有多条涉及专利代理机构的非相关专利代理师的条款;另外第二十条关于专利代理师执业期间和脱离专利代理业务工作后一年内不得申请专利,属于不可执行条款,因为专利申请时对发明人是未有审核的。

 

《专利代理惩戒规则(试行)》于2003年实施,已经实施15年但未有修订或修改,用于对专利代理机构和专利代理人惩戒,主要内容包括设立专利代理惩戒委员会、惩戒方式列举、需惩戒的情形列举、及仅具有专利代理师资格的惩戒。

 

综述:

可见,对于专利代理机构和专利代理人的监督和管理是已经具有多方位的监督体系,但专利代理市场远远不如律师代理市场的规范,根本问题在于执行力度问题,其次社会宣传不够,再次社会监督缺乏效用。

 

在此对社会监督缺乏效用进行讨论,我国专利检索发展繁荣,检索数据库、检索数据量和检索技术形成规模,而能检索的信息至少包括专利代理机构和专利代理人,结合专利代理机构的专利代理师数量和实习专利代理师数量,那么对于二者以数据监管应当不难,至少提醒预警能实现。

 

专利审查的本位不正

 

我国设有7个专利审查协作中心,分别位于北京、广东、江苏、河南、湖北和天津、四川。

 

2017年4月26日的公开数据,“我国专利审查员数量达到1.1万人,是名副其实的世界第一大局”,本人统计7个专利审查协作中心2018年专利审查员招聘数量约为1000人,即专利审查员数量约为1.2万人,另外一个数据是我国执业专利代理师数量约为1.7万人。

 

专利审查员是一个高学历的小职业群体,但其属于事业单位,招聘时的报名与录取比例通常超过10:1,这个小职业群体中有一位历史人物:爱因斯坦,他的存在让专利审查员可以说:以从事着爱因斯坦曾经从事过的工作为荣!

 

2017年,多个省级、市级知识产权局招聘发明专利预审员,这是成功争取到设立知识产权保护中心的需求,该发明专利预审员的职责是初步审查该区域内特定技术领域的发明专利申请文件,似乎是为各审查协作中心缩短审查周期,为了证明该专利审查机制的有效,有烟台知识产权保护中心处理的发明专利53天授权,佛山知识产权保护中心处理的发明专利2个月授权。

 

专利审查周期似乎是各审协汇报时最好的政绩也是被要求的政绩,这个体现在发明专利审查周期与实用新型专利审查周期变化。

 

对于发明专利审查周期:国知局发布说发明专利审查周期稳定在22个月左右,对于普通广大专利申请人来说审查周期一直是大于22个月,但国知局发出两项要求:确保五年内发明专利审查周期压减三分之一,其中高价值专利审查周期压减一半。

 

对于实用新型专利审查周期:前几年的审查周期为6-8个月,但近两年一直有文章报道审查周期将为7-14个月。

 

附带说明下商标审查周期:过去商标审查周期为1年以上,2013年修正的《商标法》明确要求九个月内审查完毕,但在2016年爆出商标局缺纸事件之前和之后一段时间都是超期审查,商标局进入新闻焦点,九人问责后,近期有报道说商标审查周期已经压缩到6个月以内,并将五年目标设定在4个月以内,据说2018年集中招聘1500名商标审查员上岗。

 

专利审查周期不是审协的唯一指标,肯定还有审查质量,可是,审查质量如何考核呢?我没有了解到相关考核指标。审协人员并不是都审查专利,除包括培训老师和编写规范老师之外,其还有研究和延伸业务,包括利用大数据和人工智能技术进行专利检索,如机检,还包括与知名企业线下交流,还包括成立高价值专利工作小组等等,所有这些举措在专利质量提升工程的政策下都是合宜的,但审查质量提升的根本应当是严格按照《专利审查指南》或者修改《专利审查指南》。

 

专利审查是专利质量提升的把关节点,属于政府权力,把关节点应当是遵照法律严格行事,法律必须上位于政策;专利审查周期缩短的价值何在?专利申请人关注的是预期性而非短期性;专利审查恪守自己的本位,那就是只负责审查,这样才会获得本位的尊重。

 

综述:

对于专利质量提升的四大重点工程中的发明创造与专利申请质量提升工程、严格保护和高效运用促进专利质量提升工程,此两项不应与其他两项工程同等纳入国家知识产权局工作,因为分工明确是创造成果的关键。国家知识产权局已经拥有了大量前端客户,应当把前端交给申请人市场,自身定位于做好本位服务工作,后端交于经济市场,经济市场具有无形的手,经济市场与司法、行政已经具有成熟的机制。

 

当你接受专利质量,却不能区分高质量专利和高价值专利。——致专利圈人员

 

当专利圈人员还未理清专利质量概念,专利圈已经涌现高质量专利和高价值专利这两类产物。专利质量是专利圈自身要搞定的命题,高质量专利和高价值专利是专利圈自证和扩大群体的介质,如扩大至科技企业高管层、金融人士和股民。

 

专利质量来真的了,但请先清楚自身,认识自己才能获得好结果。

 

来源:茶余泛IP兼法